Politica Indiana, "CAP. IX."
author: Juan de Solórzano Pereira
source date: 1648
edition published: 2019-05-15
language: en; en
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CAP. IX.

Del concurso, i graduacion de los que concurren con cedulas Reales, à pedir Encomiendas. I si se ha de hazer por la data de ellas? I estar por la relacion de los servicios, i meritos que contienen?

POrqve mvchos de los que se tienen por benemeritos en las Provincias de las Indias, no contentos con las cedulas, i mandatos generales que tienen en su favor, de que yà se ha dicho en el capitulo antes de este, suelen impetrar otras particulares de la Real Persona, para que los Virreyes, i Governadores les acomoden en las Encomiendas que estuvieren vacas, ò que vacaren; unas vezes señalando la cantidad de renta en que han de ser encomendados, i otras sin señalarla, sino en la que pareciere competente à sus personas, meritos, i servicios.

Las quales cedulas tambien piden, i obtienen muchas vezes otros à titulo de servicios hechos en Flandres, ò en otras partes, i no pocas, algunos, que en ninguna los tienen, i las ganan por mera gracia Real, ò por favores, i intercessiones de que se valen.

Conviene aora, que veamos, que fuerça tengan estas cedulas, i lo que se debe obrar en su cumplimiento, execucion, i examinacion? Lo qual servirà para entender infinitas, que tratan de esta materia, i se hallan en el segundo tomo de las impressas, i entre las ordenanças de Mexico, que recogiò el Licenciado Puga, i en el tratado de Confirmaciones Reales, que imprimio el Licenciado Antonio de Leon. a [Sched. 2. tomo, impress. pag. 240. Ord. Mexic. ap. Pugam, fol. 109. Leon. d. tract. 1. p. c. 9. in fin. & in seqq fol. 70. 80. 84. 87. & 88.]

I començando el mio, que espero ha de ser provechoso, i gustoso à quien le leyere; assiento en primer lugar, que si las dichas expectativas señalan expressa, i especificadamente alguna Encomienda, yà entonces vacante, ò para quando vacare, no tendrà duda, que el que la impetrô, se ha de preferir en ella à los demas benemeritos, aunque se hallen con otras cedulas generales. Por la regla del derecho que dize, b [L. in toto, de reg. iur. c. generi, eod. in 6. c 1 in fin. de rescript. cum vulgat. ap. Me, d. 2. tom. lib. 2 c. 8. n. 4.] que lo especial prefiere, i deroga lo general, de que hablando enterminos de estas expectativas, usò una celebre Decretal, c [Cap. dudum 14. vers. Præsertim, de præbend. in 6.]donde el Sumo Pontifice la amplia, diziendo, que procede, i ha lugar, aunque en la concession especial, no se halle hecha derogacion de la general.

I es buen simil el de las hipotecas, en que vemos, que el de la especial, se prefiere en quanto à ella àlos demas acreedores, aun que sean anteriores, que solo la tienen general; cuya razon es, que à ellos les quedan otros bienes de los quales podran cobrar lo que se les debe, como lo enseña una ley del Codigo, que la celebran por singular Baldo, i otros Dotores. d [L. quamvis 2. C. de pigno. Bald. in c. 2. de offic. leg. Cremens. singul. 53. & plures alij apud Alphan. collect. 767. Franchis decis. 5 p. 2. & Me, d. c. 8. n. 5.]

I esto es lo que comunmente solemos dezir, e [L. fin. C. de pact. conv. l. & habet, §. cum quis, ubi glos. de precario, cum alijs ap. Tusch. litt. P. concl. 951. Velasc. ead lit. n. 234. & seqq.]que las provisiones, ò disposiciones especiales de los hombres, i mas siendo Principes, hazen cessar las generales de sus ordenes, ô leyes antecedentes Brocardico, de que en esta mesma materia de Encomiendas, se valio un grave Autor, f [D. Valen. cons. 83. n. 140.]diziendo, que como el Rey es su verdadero, i universal señor. como ya otras vezes lo avemos dicho, en aviendo declarado bastantemente, que tiene voluntad, de que alguna se dè à alguno, no les queda à sus Ministros autoridad de obrar en contrario, ò de consultarle, sino necessidad precisa de obedecerle, como en semejantes casos lo dizen algunos textos. g [Cap. Ecclesiæ, de constit c. cum olim, de reb. Eccl. c. benè quidem 96 distin. cum alijs apud Me, d. c. 8. n. 7.]

I quedan como revocadas ô suspendidas en quanto à la Encomienda especificada, las comissiones generales, que tienen para proveerlas, i ligadas sus manos para no poder conferirla à otro, que al que alcançò esta gracia, porque se irritarà, ò darà por nula la colacion, como en estas expectativas para Beneficios, lo enseña el Derecho Canonico. h [Capit. quia cunctis 1. de conces. præb. in 6. c. proposuit 4. eod. in antiq. gloss. & eius additio, ver. Duxerit, in c. dilectus 27. de præben.]especialmente, si en ellas se pone clausula de decreto irritante, ò otras palabras, por donde conste, que la voluntad del Principe fue tan enixa, de que la Encomienda señalada se diesse al impetrante, que por el mismo caso parezca quiso inducir prohibicion, de que no se pudiesse dar à otro. i [Capit. inter cætera, cap. dilecto, de præbend. c. si soli, de conc. præbend. lib. 6. l. cum ita, de condit. & demon. cum alijs apud Me, d. c. 8. n. 9. & 10.]

Porque sino tuviesse el dicho decreto, ò no constasse de esta enixa voluntad en forma bastante, i solo viniesse la cedula despachada enforma comun, valdrà la colacion que se hiziere à otro, aunque el que la haze podrà ser castigado por su inobediencia, como se dispone en el mesmo derecho, k[^1]cuyos Textos, i los Autores que los comentan, dan por razon de esto, que en tal caso el Papa, ò el Principe, no es visto advocar en si aquella provision, ni revocar el poder del Colador ordinario, ni dar desde luego al impetrante el derecho que llaman In re, sino el que llaman ad rem, que es como si dixessemos, de acudir à pedir cumplimiento de su gracia, i merced, i poderse quexar al que se la hizo, sino se la cumple; pero no despojar, ni privar à la persona à quien este, aunque excediendo, quiso hazer, i hizo la investidura.

[^1: Dict. cap dilectus, & c. si capitulo, & d. c. si soli, de conces. præb. lib. 5. ubi glos. & DD. c. cum in aliquibus, de rescript. in 6. latè Ludov. Gomez. de mand. de provid. nu. 14. & plures alij ap. Me, quem omnino vide, d. c. 8. ex nu. 11. ad 15. & l. 17. tit. 3. lib. 7. Recopil.]

Pero si diessemos caso, que estas cedulas especiales se diessen (como algunas vezes suelen) para la Encomienda vacante, ò vacatura, que el impetrante señalare, i acetare, i tuuiessen los demas requisitos referidos, aunque es verdad, que antes de señalarla, se podria encomendar en otro, porque es una merced vaga, incierta, ò condicional, como lo advierte bien Cassadoro en sus decisiones: l [Cassado. decis. 3. titul. de præb. n. 7. per l. hoc iure, & l. decem, D. de verb. cum sim. apud Me, d. c. 8. n. 15.] en llegando à señalarla, aceptarla, i optarla, se avrà de dezir lo contrario; por que con esto adquirio luego derecho en ella, i quedò inhibido el ordinario de darla à otro, como lo dize un Texto notable, i los que le glossan. m [Capit. 1. de concess præb. lib. 6. ubi DD.]Si bien en esto se debe advertir, que por tales cedulas, i mercedes, no se puede causar perjuizio à otros, que huviessen primero ganado otras con especial designacion de la que este escogio, como tambien se nos enseña por otros Textos, dignos de verse, del mesmo Derecho Canonico, n [Capit. tibi qui, iuncta glos. verb. Proximè, de rescrip. in 6 c. fin. de consuet. eodem libr. cum alijs ap. Me, d. c. 8. n. 16.]i lo bolveremos à tocar en otro capitulo. o [Infra hoc libr. c. 9. n. 38. & seqq.]

En segvndo lugar assiento, que si las cedulas de que tratamos no especifican Encomienda alguna en particular, sino (como es lo mas ordinario) solo ordenan i mandan, que los impetrantes sean remunerados, ò acomodados en las que estuvieren vacas, ò fueren vacando, ora expressen la cantidad à que se podrà estender esta remuneracion, ora no la expressen, dexandolo en arbitrio del que las ha de repartir, i reparte. En tal caso, mirado el derecho comun, supuesto que el genero no deroga al genero, quiero dezir, las mercedes hechas assi en general, à otras que se hallen tales, deberà el Virrey, ò Governador, en su execucion i cumplimiento, mirar las datas de ellas, i seguirlas deforma, que el que fuere primero en tiempo, sea tambien mejor en derecho, segun lo que en èl se dispone en letras semejantes para Prebendas, i Beneficios, p [Cap. si pro te, c. tibi qui, de rescript. in 6. c. qui prior, de reg. iur. eodem l. 27. & 29 tit. 13. p. 5. cum alijs multis apud Dueñas, regul. 198. Velasc. in axiom. iur. lit. P. nu. 163.]lo qual amplia Estafileo, diziendo, q [Staphil. de lit. gratiæ, tit. de mandat. de provid. §. Idem dico.] que procede, i se debe observar, aun quando el rescripto primero en data, fue posterior en la presentacion, como ya el otro no estè puesto en execucion.

I puede corroborarse con el exemplo de lo que dispone una ley de nuestra Recopilacion de Castilla, r [L. 12. tit. 14. lib. 2. Recopil. ubi vide Azeved. & Hevia de Bolaños in Curia Phil. 2. p. lib. 2. c. 12. n. 2.]mandando à los Recetores de penas de Camara, que paguen las libranças, que sobre ellos se dieren en ellas, segun la antiguedad de sus fechas, i no en otra forma.

I otra del Derecho comun, s [L. Publius 36. §. 1. de condit. & demonstr. cum alijs ap. Menoch. lib 4 præsumpt. 16. Mascar. concl. 67. & Me, d. c. 8. n. 19.] que dize, que el primer llamado debe ser preferido, porque se presume fue mas amado del testador. Que es lo que tambien por otros t [L. 1. C. de consul. lib. 12. l. 1. de albo scrib. l. 2. D. de decur. cum alijs ap. Me, d. c. 8. n. 20.]està mandado observar regularmente en materia de precedencias de oficios, i dignidades, por tenerse por cierto, que la prioridad en la data, ò nominacion, arguye mayor dignidad, i mas propension en el concedente, conforme lo referido, i lo mucho que junta Andres Tiraquelo. u [Tiraq. de primog. q. 19. n. 2]

Al qual añado, aun mas en terminos de estas mercedes de que tratamos, que tambien para graduarlas, i regularlas, convendra considerar la cantidad que en ellas se manda dar à los impetrantes; porque de la mayor se suele colegir assimesmo mayor voluntad, i afecto del concedente, segun otros Textos. x [L. si ita, D. de hæred. inst. aut. hoc amplius, C. de fideicom. Mascar. & Menoc. sup. & alij ap. Me, d. c. 8. nu. 21.]

Pero aunque esto (como dixe) procede, mirado el derecho comun, i convendra, que no lo dexen de ponderar los Virreyes, i Governadores de las Indias: sin embargo, atendido el Municipal de ellas, todo, ò casi todo se dexa en su arbitrio, i prudencia, que en conflicto, ò concurso de tales cedulas, i mandatos de providendo, no han de atender tanto à las datas, i ordenes de ellas, como à lo que les pareciere que conviene executar, i piden i requieren los meritos i servicios de los que se las han presentado, i el estado de las cosas de los Reinos, ò provincias, cuyo govierno les està cometido. Porque assi se lo encargan expressamente las cedulas Reales, que apuntè en el principio de este capitulo, i otras de los años de 1567. 1605. 1610. dirigidas à los Virreyes que por tiempo fueron del Perù, don Francisco de Toledo, Conde de Monterrey, i Marques de Montesclaros.

Lo mesmo se les advierte por uno de los capitulos de las instrucciones secretas, que se les dan, quando son embiados à estos cargos, en que se dà por razon, que no es de la intencion, ni voluntad Real, que semejantes cedulas deroguen, ô prejudiquen las antiguas, en que con tanto aprieto estàn mandados premiar, i preferir en estas Encomiendas los Conquistadores, i benemeritos de las Indias, i sus hijos, i descendientes, segun la forma i graduacion que yà dexo dicha en el capitulo antecedente.

De donde se saca, que estas tales cedulas son como unas cartas excitativas, ò de recomendacion, por las quales no se precisa su cumplimiento al que govierna, ni se quita el derecho à quien mejor le tuviere, i queda en su entera fuerça i vigor la obligacion primitiva de guardarsele à todos, i remunerar estos Schedularios, segun sus meritos, en aviendo oportunidad para ello. y [L. fin. C si contra ius, l. neque damnosa, C. de divers. rescrip. l. rescripta, C. de precib. Imper. offerend.]Porque como dizen las cedulas referidas, i en particular la dada en Madrid à 27. de Otubre de 1535. años, dirigida à don Antonio de Mendoça Virrey del Perù, z [Extat inter ordinat. Mexican. Lic. de Puga, fol. 109.]no fuera puesto en razon, que el que se hallasse con mayores meritos i servicios, se prefiriesse à otros que los tuviessen mayores, i fuessen de los antiguos Conquistadores, ò Pobladores, solo por averse adelantado en pedir i negociar estas cedulas conmendaticias, las quales, el mesmo Rey que las concede, confiessa en la referida, que muchas vezes las dà, Por respeto de criados, i servidores nuestros, que nos suplican, è porque las personas à quien se dan parecen calificadas, è con no mucha informacion de las calidades de las personas en cuyo favor se dan, &c.

Decision, i confession bien ingenua i Christiana, i que parece averse tomado, ò imitado de otras, que en diferentes textos de ambos Derechos, a [L. 1. C. de petit. bon. sub. libr. 10. l. 3. C. de pagan. l. unic. C. de Senat. Consult. casi quando, de rescript. ubi glos. alia iura adducit, & Ego d. c. 8. num. 25.]hazen los Emperadores, i Romanos Pontifices Autores de ellos, afirmando, que las importunas peticiones, i intercessiones de algunos, les hazen conceder muchas cosas injustas, i indignas de concederse, i que assi ordenan, no obren, ni valgan contra las leyes, ò decretos contrarios, en bien comun proveidos.

I en terminos de las expectativas mesmas, de que vamos hablando, ay un celebre Texto, que confiessa lo mesmo, en el sexto de las Decretales. b [Capit. 2. de concess. præb. lib. 6. cuius & aliorum similius verba, vide omnino ap. Me, d. c. 8. nu. 26.] I no lo olvidò el Concilio Tridentino, c [Trid. sess. 25 c. 10. vide ver. apud Me, d. c. 8. n. 28.]añadiendo muy à nuestro proposito, que sobre los engaños que suelen padecer los Principes con estas maliciosas peticiones, i sugestiones, se los ocasionan tambien las distancias de las provincias, que no permiten se tenga tan entera noticia como conviene, de las personas que las habitan.

I por esta causa llamò Seneca, d [Senec. lib. 4 contr. 3. ibi: Multa nobis extorquentur, quæ nolimus concedere.] Extorsiones, semejantes impetras, i algunos textos, Inhiaciones, e [Dict. l. 1. C. de petit. bon. l. per diversas, C. mand. l. 1. C. public. lætit. lib. 12. c. 1. de relig. domib. lib. 6.]al modo, que se suele tener en pedirlas, i conseguirlas: palabra, que no solo significa demasiada importunidad, como alli lo exponen sus glossas, sino una ardiente, i desenfrenada codicia de los pretendientes, que ansiosos i hambrientos, tienen, como los lobos, abierta la boca, hasta coger las pressas; porque estan inhiando, ò anelando, que esta es su propria, i verdadera significacion, i de ella, i de este genero de rescriptos alcançados por ruegos, dizen mucho muchos Autores. f[^2]

[^2: Doctores in dict. iuribus, Ioan. Bellon. in etymol. Calepin. verb. Inhiare, latè Bobad. in politi. lib. 3. cap. 10. Annæ. Rober. libr. 2. rer. iudic. c. 11. & plurimi alij apud Me, omnino videndum, d. c. 8. ex n. 28. ad 33.]

I entre ellos nuestro Politico Navarrete, i el docto Arçobispo de Mexico don Feliciano de Vega, g [Navarr. discurs. polit. 24. pag. 162. & sequen. D. Felician. in c. proposuisti, n. 18. de foro comp.]que añaden, que no solo Pontifices, i Reyes se dexan vencer por ruegos, i importunaciones, sino aun Dios tambien, à nuestro modo de hablar, i entender, pues dèl dize S. Lucas: h [Lucæ 11. 8.] Quedarà por la improbidad, que quiere dezir, por la importunidad, ò instancia en las oraciones. I S. Geronimo, i [D. Hieronq. Quod precibus non potuit tædio impetravit.]hablando de la Cananea, escrive, que lo que no pudo alcançar de Christo N. S. con los ruegos, lo alcançò con el tedio, enfado, ò cansancio de sus importunidades.

Demanera, que por esto (como dezimos) no se debe hazer mucho caso de la prioridad en las datas de las dichas cedulas, ni tampoco en si mandan dar mayor, ô menor cantidad de renta, pues la importunacion, ò falsa sugestion, que pudo ocasionar la merced en lo uno, la ocasionaria tambien enlo otro, como hablando de los engaños que suelen recibir los menores, lo dize un texto elegante, i Esforcia Oddo, que junta otros muchos. k [L. Doli, clausula 19. D. de novatio. Odd. restit. 2. p. q. 6. art. 1. & seqq.]I siempre queda en pie, i se ha de mirar el fin, i intencion que se llevò en fundar estas Encomiendas, que fue premiar, i remunerarlos mas benemeritos, por que assi lo dispone el derecho, queriendo que todas las cosas se dirijan à su fin, i por èl se regulen. l [Leg. 4. D. si cert. pet. latè Everard. loco 100. & plures alij apud Velasc. in axiom. iur. lit. P. num. 157. & lit. F. n. 144. & seqq. & Me, d. c. 8. nu. 34.]

Aunque no se puede, ni debe negar, que si en estos que tienen semejantes cedulas, para que sean Encomendados en las primeras vacantes, concurrieren tambien suficientes meritos, i servicios, serà justo, que los Governadores tengan tambien mayor cuidado en remunerarlos, i preferirlos, pues tienen esta recomendacion Real en su favor, fuera de la de las cedulas generales, como por palabras expressas lo hallo advertido en la ya citada del año de 1535. que dize: Teniendo siempre intento, que en igualdad de calidad han de ser preferidas las personas que tienen cedulas nuestras.

Lo qual assimesmo se prueba por la dotrina legal, que nos dize, que quando en alguna disposicion, sobre el llamamiento general de los comprehendidos en ella, se halla, que despues se hizo memoria particular de algunos dellos, se presume mayor aficion, i voluntad cerca de estos, m [L. cum ita, §. in fideicommisso, D. de leg. 2. cum latè adductis à Mascard conclus. 67. n. 7.]i que de ordinario, dos razones, ò vinculos, que alguna persona tiene para afijar, i apretar mas su pretension i derecho, son de mas fuerça que uno. n [L. fin. C. de edict D. Adriani, §. sed hodie, de adop. cum brocardicis apud D Valenzuel. cons. 17. nu. 7. Velasc. sup. liter. D. nu. 238. & Me, d. c. 8. n. 37.]

I en este mesmo punto de tales cedulas, debemos tambien advertir, que aunque en ellas por ventura se haga solamente mencion de las Encomiendas que vacaren, todavia el que tiene à su cargo el proveerlas, si las halla justificadas, las podrâ cumplir en las que yà estaban vacas al tiempo de la concession, ô antes della, especialmente, quando el concedente ignoraba estas vacaciones, como lo notò doctamente Hipolito de Marsilis, i otros Autores. o [Marsilijs in rubr. de fideiuss. nu. 84. Cinus, Immola, Castrens. Socin. & alij ap. Galganetum in tractat. de cond. & dem. 2. p. c. 1. q. 37. n. 7.]

Pero, porque como lo dize la cedula referida del año de 1535. i nos lo muestra la ordinaria experiencia, muchos de los que impetran estas de expectatiuas, i otras semejantes, suelen exceder en las relaciones, i exageraciones que hazen, à boca, i por memoriales, de sus meritos, i servicios, ante su Magestad, i su Real, i supremo Consejo de las Indias, i pueden engañar en ellas, por la gran distancia delos lugares, ordena con razon la mesma cedula, que los Virreyes i Governadores no den credito à estas relaciones, sino que se informen de la verdad de ellas, i dela calidad de los que las hazen, como quienes estan en parte donde todo lo tienen mas cerca, i despues de bien informados, provean lo que convenga. Sus palabras son estas: E porque las personas à quien se dan, parecen calificadas, è con no mucha informacion de las calidades de las personas, en cuyo favor se dan, estareis advertido, que quando assi os mostraren las dichas cedulas, os informeis bien de la calidad de sus personas, è como persona que tiene la cosa presente, proveereis siempre lo que mas vieredes que conviene, sin embargo de ellas, &c.

En las quales palabras, imitò esta cedula, lo que los Sumos Pontifices p [Cap. quosdam, & c. quanto, de præsumptio. vide verba apud Me, d. c. 8. n. 41.]suelen escrivir à los Obispos de partes remotas, dexandoles el examen de lo que passa en ellas; porque por mas vezinos, està por ellos la presuncion de que lo tendran mejor conocido. I segun reglas de derecho, q[^3]este es uno de los efetos que causa la vecindad, ò cercania; como por el contrario se presume ignorancia por la distancia de las Provincias, de que dize mucho Tomas Gramatico, despues de otros, en un consejo, r [Gram. cons. 112. n. 5.]i lo reconoce el Concilio Tridentino, s [Trident. d. sess. 25. c. 10.]i con elegancia San Bernardo, t [Bernar. lib. 3. de consid. ad Eugenium.]diziendo, que donde se alcança mas cierta, i facilmente el conocimiento de alguna cosa, alli se puede ir con mas seguridad de su buen acierto, i expedicion.

[^3: L. si vicinus, C. de nuptijs, l. filium, de ijs qui sunt sui, cum alijs apud Menoch. lib. 6. præsum. 24. per totam, Mascard. conclus. 1046. Tuschum, Costan, Farin. & alios quos refero Ego, d. c. 8. n. 42.]

I con lo que añade la mesma cedula, de que no se ha de estar por la relacion de los servicios, que suele venir inserta en estas de que tratamos, cessa là duda, que en terminos de derecho comun se pudiera mover en el caso, en el qual todavia, porque es vtilissimo i frequentissimo, quiero dezir algo, aunque yà, despues de nuestros escritos, i alegandolos honorificamente, ha juntado mucho un insigne I. C. de esta edad, t [D. Michael de Salinas, Viñuela Regius Auditor. in copioso tract. de statera meritorum.]en vn particular tratado, que ha impresso, poniendole por titulo, Statera meritorum. I me parece, que se pueden, i deben hazer las distinciones siguientes.

La primera, si el Principe afirma, que precedieron los tales meritos i servicios, i luego passa à especificarlos, i se remite à autos, i instrumentos, que parezca, que en su Real Consejo se vieron para probarlos, i verificarlos. Por que entonces, segun doctrinas expressas de Baldo, Iasson, i otros muchos, u [Bald. Iass. & alij apud Mascard. conclus. 184. & seqq. glos. verb. Noscatur, in c. 1. de const. in 6. l. 32. tit. 16. p. 3 cum innum. alijs apud Me, d. c. 8. n. 44.]se ha de estar i passar por su dicho i relacion, sin inquirir mas, ni hazerla dudosa. Como tambien hablando en los terminos de nuestras Encomiendas, lo reconoce el Licenciado Antonio de Leon. x [Leon. d. tractat. de conf. Real. 1. p. c. 9. in fin. ex n. 24.]Pero sino se halla hecha la especificacion referida, sino que solo en general, i por mayor, dize el Principe, que tiene servicios el suplicante, no bastarà esto para que se tengan por probados, i averiguados, i el que quisiere obtener por ellos, tendrà necessidad de ayudarlos con otra probança, segun la opinion comun que refieren, i resuelven Gail, i Misingerio, i otros que tratan de esta materia. y [Gail 2. obs. c. 38. Mising. cent. 4. obs. 75 Matienz. in l. 6. tit. 10. glos. 1. nu. 19. lib. 5. Recop. latè Farina. decis. 412 2. p. noviss. & alij. plures ap. Me, d. c. 8. n. 44 in fin.]

La segvnda distincion, ò conclusion, puede ser, que si en las tales cedulas, rescriptos, ò privilegios el Principe, no afirma nada por si cerca de los servicios, sino solo dize, que el impetrante le hizo relacion de ellos, i esta se inserta, como en fu memorial fe contiene, que suele ser el estilo mas ordinario, no serà bastante semejante relacion, para que se puedan tener por probados, antes se puede, i debe proceder à inquirir, i averiguar si son ciertos, hasta que se prueben i verifiquen con suficiente probança; como lo dizen i resuelven tambien los Autores citados, i latamente don Iuan del Castillo. z [Castillo 7. tom. controvers. c. 6. ubi adhoc expendit, l. 31. tit. 16. l. 29. 30. & 34. ti. 18. p. 3. & plurimi alij apud Me, d. c. 8. nu. 45. & sequent.]Dando por razon, que las palabras narratiuas de las partes no prueban, aunque sea en rescriptos de Principes, especialmente quando estas se ponen como de estilo, i sin reparar mucho en que se acorten, ò alarguen, por los oficiales de las Secretarias, en el qual caso, sabemos, a [L. quod si nolit, §. quia assidua, D. de ædil. edict. l. fin. C. de fideiuss. Covar. in 2. p. Rub. de testam. nu. 14. & alij ap. Me, d. c. 8. n. 46.]que aun las clausulas muy graves puestas en los instrumentos de los contratos, suelen atenderse poco.

I lo mesmo seria, si las dichas narraciones no pareciessen averse hecho, i puesto por memorial presentado por las partes, sino en otra forma; pero sin afirmarlas el Principe, i solo referirlas enunciativamente (si bien siente lo contrario Antonio de Leon. b [Leon sup. n. fin.]) Porque aunque se dan casos, en que prueben sus palabras enunciativas, quando se funda en ellas su decision, i disposicion, como lo dize una Clementina. c [Clem. 1. de probat.]Esso tiene falencia, segun Baldo, i otros, d [Bald. in l. ex his, C. de test. mil. ad finem, plures apud Tusch. lit. V. conclus. 81. & genuam, de verb. enunt. lib. 1. q. 4. per totam, latè Ruin. cons. 608. n. 3. vol. 1.]si las tales palabras contienen hecho ageno. I añaden, que en rescriptos de Virreyes, Legados, i Vicarios de Principes, tampoco prueban, ni obran cosa alguna, lo qual es digno de notarse para los de las Indias.

Pero yo limitaria esto, quando estamos en caso de cedulas, rescriptos, ò privilegios muy antiguos, donde los dichos meritos, i servicios se refieren enunciativamente, i de Motuproprio del Principe; porque entonces fuera duro, i injusto obligar à las partes à nuevas probanças, i verificaciones, teniendo por si, i en su favor, sobre la enunciacion del Principe, el transcurso del tiempo largo, que induce, i trae consigo presuncion, que todo se hizo, i probò como convenia, como lo enseñan muchos Textos, i Autores, e[^4]i en terminos de palabras enunciativas, uno del Codigo, que es muy notable, i por cuyo argumento se suele dezir, que aun puestas en instrumentos antiguos, bastan para probar el dominio. f [L. optimam, C. de cont. stipul. text. & Doctor. in l. in dicia, C. de rei vind. latiss. Valenzuel. cons. 10. n. 44. & alij apud Me, d. c. 2. n. 50.]

[^4: L. si filiusfam. C. de petit. hæredit. l. qui in aliena, §. sed si non adierit, D. de acquir. hæred. l. sciendum, D. de verb. cum alijs apud Menoc. lib. 3. præsumpt. 132. Genuen. ubi sup. & alij ap. Me, d. c. 8. n. 49.]

La tercera conclusion sea, que en qualquier forma que se hallen referidos, i expressados los dichos meritos, i servicios, todavia podrà el Virrey, ô Governador à quien fueren dirigidas las cedulas en que van insertos, i cometido su cumplimiento, i execucion, sobreseer esto, si hallare, que fue falsa la narrativa, i contiene los vicios, que el derecho llama de subrepcion, ò obrepcion, i estarà obligado à dar luego cuenta à su Magestad, de las razones que le movieron, como lo enseña un texto celebre, aunque vulgar, i sus concordantes. g [Cap. si quando, de rescrip. c. cum teneamur 6. de præben. auth. de mandat. Princip. §. denique vers. Nuntiandum, ubi glos. optima, colla. 3. vide verba ap. Me, d. c. 8. n. 51.]Porque siempre estos rescriptos llevan en si virtualmente la condicion, de que aya de ser, i sea cierta la narratiua, i causa que movio à concederlos, i que de otrà suerte los de justicia se irriten, i anulen, i los de gracia sean nulos, ipso iure, i el mentiroso impetrante se quede sin lo impetrado, como à cada paso lo dizen infinitos Textos, i Autores que de ellos tratan. h[^5]

[^5: L. & si non cognitio, l. & si legibus, C. si contra ius, c. 2. & 20. de rescript. l. 48. tit. 18. l. 6. tit. 19. p. 3. c. graue, de offic. ordin. cum multis alijs apud Valenz. cons. 11. ex. num. 49. cons. 23. ex n. 83. cons. 69. ex n. 90. & Me, d. c. 8. ex n. 51. ad 62.]

Dando por razon, que en todo ha de quedar reservado su lugar debido à la verdad, pues es la que todo lo vence, i no se muda por el error, ò falsa asseveracion de los que piden, ò de los que conceden. i [L. fin. in fin. de probat. l. illicitas, §. veritas, D. de offic. præsid. cum multis alijs apud Valenzu. sup. & Me, nu. 53.] I que si esta falta, es visto que tambien falta, i cessa la voluntad del Principe, que despacha tales rescriptos, en los quales siempre se presume averse movido por justa causa, i esta llega à no serlo, luego que se verifica que fue engañado.

Para lo qual ay tambien otros tantos Textos, i Autores, k [Cap. constitutus & ferê per tit. de rescrip. Clem. 1. de præb. l. 1. de appell. l. 36 tit. 18. part. 3. cum alijs ap. Me, d. c. 8. ex n. 57.]i Cassiodoro nos lo dexò enseñado con elegancia, diziendo, que los Principes deben ser rogados, pero no engañados, i que seràn notados por negligentes, si descuidaren en castigar estos atrevimientos, que los derechos tanto mandan ser atajados. l [Cassiodo 5. var. epis. 24. vide verba apud Me, sup. c. 8. n. 57.]

I de aqui es, que nunca han de temer sus Ministros caer en su indignacion, si constandoles de ellos replicaren à sus mandatos, i con el respeto debido les representaren, i consultaren las justas causas que han tenido para obedecerlos, i no cumplirlos; porque antes pueden i deben esperar, que esto les serà grato, pues es lo mesmo que ellos les tienen encargado en los textos ya referidos, m [Dict. cap. si quando, & similibus.]los quales ilustran en esta parte varios Autores, n [Cened. qui innumeros refert in collec. 3. ad decretal. Menoch de arbitr. cas. 334. n. 6. Marquez omnino videndus, in guber. Christ. libr. 1. c. 10. pag. 53. & seqq. & ego, d. c. 8. n. 51.]disputando, como, i quantas vezes se podran hazer estas replicas, i consultas, i en particular Cepola, i Zabarela, o [Cæpola cautela 2. n. 6. Zauarela consil. 143. n. 4. in fin. vide verba ap. Me, d. c. 8. nu. 52.]que notan de tristes, cobardes, i miserables à los Prelados, que no se atrevan à replicar, ni abrir la boca contra los mandatos Apostolicos, aunque sientan que pueden ser dañosos, ò injustos, con que dan ocasion à que se hable mal de ellos, i se diga donde està el Dios de los Clerigos.

I apretando lo que se ha dicho, en terminos mas cercanos à las Encomiendas de que tratamos, quales son los feudos (como tantas vezes lo llevo dicho) en sus investiduras hallamos assimesmo, que si se verifica que fueron falsas las causas porque se hizieron, tambien se dan por invalidas, nulas, è inutiles las mesmas investiduras, i no se pueden valer, ni aprovechar de ellas los impetrantes, como despues de otros muchos, que refieren, lo enseñaron bien Socino, i Afflictis, p [Socin. Iun. cons. 110. n. 22 vol. 2. Afflict. in c. mulier, si de feud. fuer. cont. n. 1. & in c. adoptivus, n. 5. cod. tit.]dando por razon, que los feudos miran la verdad, i no la ficcion, que es lo que vamos diziendo, de requerirse, que estèn libres de subrepcion, i obrepcion, i se verifiquen sus narrativas, i las causas que movieron à concederlos.

De todo lo qual podemos inferir notable i praticamente, que aunque de ordinario no se permite à nadie, que alegue derecho de otro tercero. q [L. loci corpus, §. competit in fin. D. si servit. vind. l. 1. & 2. D. si ager vectig. cum alijs ap. D Valenz. cons. 83. n. z 5.]Todavia en este caso, no solo el Virrey, ò Governador con quienes hablaren las dichas cedulas, podràn (como he dicho) reparar en la falsedad de los seruicios, i meritos que vinieren expressados en ellas, sino tambien podrà, i deberà ser oido qualquiera del pueblo, si quisiere oponer al impetrante, que hizo relacion falsa, ô que no es heredero insolidum de los que alegò, por aver otros que le precedan, i tengan mas derecho i razon para ser remunerados por causa de ellos.

Porque todos son, i se pueden tener por parte legitima, para pedir que se manifieste, i aclare la verdad, i se cumpla i execute mas justificadamente la voluntad Real, como en casos semejantes lo dizen algunos Textos, i Dotores. r [L. Quintus Mutius, de auro, & ann. leg. l. 7. tit. 16. p. 3. Roman. sing. 1. & cons. 69. Covar. in c. si hæredes, & c. cum Ioannes, n. 1. de testam. Caldas, Costan. & alij. apud Me, d. c. 8 n. 69.]I en el de los feudos, uno muy singular, que enseña, que en ellos siempre se ha de tener la verdad delante de los ojos. I de este modo se avrà de entender, ô restringir, lo que muy absolutamente, tocando este punto, parece que quiso dezir i resolver en contrario el señor Valençuela, en uno de sus Consejos. s [D. Valenzu. d. cons. 83. nu. 25. quem vide]

La qvarta, i ultima conclusion que pongo en esta materia, i con que la cierro, es, que en los casos que al Virrey, ò Governador le tocare la obligacion de examinar, i verificar los dichos meritos, i servicios, no se debe mostrar muy severo, i escrupuloso; porque bastan en ellos menores probanças, especialmente, quando lo que se prueba, concurre, i conviene con lo que el Principe afirma, ò refiere en las cedulas, ò se esfuerça con razones, ò conjeturas, que lleven color de verdad, como notablemente lo dizen Decio, i otros Autores. t [Decius in l. si donatione, col. 6. C. de collatio. pulchre Angel. consil. 341. Marsil. singul. 10. & alij ap. Me, d. c. 8. n. 66.]

A los quales assiste una celebre Glossa del Derecho Canonico, u [Glos. in c. penul. de excep.] que dize, se prueba, que uno es benemerito, la qual notan por singular Misingero, Mascardo, Menochio, i Iuan Bologneto, x [Mising. centur. 4. obseru. 75. in fin. Mascard. conclus. 184. & 187. & 560. Menoch. de arbitr. cas. 132. & Bolog. omn. vid. consil. 3. ex nu. 71. pag. 75.]que son dignos de verse en esta materia de benemeritos.

I añaden, entre otras cosas, que basta se verifiquen algunos servicios de los referidos en los rescriptos, si essos solos son tales, que nos parezca pudieron bastar à mover el animo del Principe, para hazer la gracia que hizo, aunque en los demas, ò falte probança, ò se pueda tener sospecha de si son ciertos. Dotrina, que tambien fue de Palacios Rubios, y [Palac. Rub. in rep. Rub. §. 50. n. 25.]que siente, que aquel puede, i debe ser juzgado por benemerito, que hizo algun servicio insigne à su Rey, ò a otro, i que en la probança de esto se ha de deferir mucho à la assercion del Principe que le refiere.

Porque es de saber, que solo aquellas cosas hazen obrepticio, ò subrepticio un rescripto, que expressadas pudieran retardar al Principe para no conceder, ô conceder con mas dificultad. z [Cap. si quando, de rescrip. cum alijs.]I basta que sea verdadera la causa final i principal del conceder, aunque en las otras se halle defecto. I aquella se tiene por final, que mas se pondera, i en que precipuamente estriba la disposicion, ò que se pone como por proemial en el principio de ella, ô que como otros dizen, influye mas en el efecto, ò en lo causado. De que ay tanto escrito por Tiraquelo, i otros infinitos Autores, a[^6]que me contento con apuntarlo. I añadir otra regla de derecho, que enseña, b [L. quamvis, D. mand. cum alijs apud Farin. 3. tom. crimin. q. 89. nu. 123. & Tusch. lit. A. conclus 67.] que lo que en si es, i se ha como superabundante, ora sea verdadero, ò falso, ora cesse, ò no cesse, no quita, muda, ni altera la sustancia de las cosas.

[^6: Tiraque. de cess. caus. 1. limit. n. 64 & limit. 20. n. 3. 6. & 11. Doct. per text. in l. fin. de hær. inst. & in l. Titia, de verb. Azeved. in l. 3. & 4. titul. 9. lib. 5. Recop. nu. 9. latè Valenz. cons. 137. n. 5. & consil. 154. n. 19. & cons. 128. nu. 118. & plures alij ap. Me, d. c. 8. ex n. 71. ad 78.]

Todo lo qual fue util en pratica, en vn negocio que se vio, i determinò en el Real Consejo de las Indias, de un Cavallero del Perù à quien el Virrey Marques de Montesclaros, avia dado una Encomienda, en remuneracion de sus meritos, i servicios, i de los de sus antepassados, i porque se avia de casar, i casaba con una donzella, que por esta via se trataba de remediar, cuyo nombre se expressò, en la mesma merced. I como despues sucediesse no aver tenido efeto este casamiento, se puso en pleito, que se le devia quitar la Encomienda, por no se aver cumplido el gravamen ò causa de ella. I aun la donzella pretendia ser de su dote, i que se avia de mudar el titulo, i despacharsele en su cabeça. Pero al fin, despues de varias sentencias, parecio no quitarla à quien la tenia; considerando los juezes, que la primera, i principal, ô final causa de concedersela, avia sido la de sus meritos, i servicios, i que la del casamiento fue solo accessoria, ò quando mucho se puede llamar impulsiva; cuyo defecto no quebranta ni irrita la disposicion, segun lo prueban i resuelven el mesmo Tiraquelo, i otros que copiosamente alegan i siguen algunos Modernos. c [Tiraq. ubi sup. limit. 1. n. 7. Everar. loco 85. & innumeri ap. Castill. 5. controv. c. 172. ex n. 26. & Ego, d. c. 8. n. 79.] Los quales se podran ver para lo que se me huviere olvidado en esta materia. I tambien à Azeuedo, que toca algunas questiones cerca de estas cedulas, i de su concurso i graduacion. I la del que teniendo ya una Encomienda, impetrò cedula para otra, sin hazer mencion de la primera, queda ya dicho algo en el capitulo sexto. I actualmente està escribiendo un especial tratado de la distribucion, i pretension de los premios don Iuan Matienzo Deza, Autor ya conocido por otros doctos escritos, i que si acaba este como le ha començado, no avrà mas que desear en esta materia.